『商標權』~新型態的「商標使用」

Q：

販售他人著名商標的文字，作為搜尋的關鍵字，網路使用者搜尋該關 鍵字時，買家的廣告或網站便會出現(舉個極端一點的例子，百事可樂買了可口可 樂的關鍵字，當你google可口可樂時，便會跳出百事可樂的廣告)。試問該著名商 標的權利人如果控告Google侵害其商標權，是否有理由?

A：事實上，Google並沒有使用該商標，來販售相同或類似的產品，並不屬於傳統 商標權侵害的態樣。Google只是利用商標知名度的高搜尋頻率，讓關鍵字購買者的 廣告出現在用戶面前，以獲取利益。但嚴格來說，仍然不能否定Google享受到了著 名商標的價值，並從中得利。

美國法院經過多年的搖擺，目前大致認為：「侵害案被告使用商標，不以作為商標 使用為限」，Google如此利用商標，已經構成使用，如有致混淆之虞，仍須負責。

但如果參照我國商標法隻規定，所謂商標使用，在第5條有明確定義，就其文義觀察 ，可能難以被解釋成有包含到如本案例事實相類似的商標使用情形，從而Google的 行為很可能不被認為是「使用商標」，也就不易對Google主張商標權之侵害。

參考法條：商標法

§5：商標之使用，指為行銷之目的，而有下列情形之一，並足以使相關消費者認 識其為商標： 一、將商標用於商品或其包裝容器。 二、持有、陳列、販賣、輸出 或輸入前款之商品。 三、將商標用於與提供服務有關之物品。 四、將商標用於與 商品或服務有關之商業文書或廣告。 前項各款情形，以數位影音、電子媒體、網 路或其他媒介物方式為之者，亦同。